加拿大投資法及中國企業(yè)在加投資

1985年6月20日，加拿大政府頒布實施了《加拿大投資法》，同時成立了加拿大投資局，以代替原來的《外國投資審查法》和外國投資審查局。加拿大鼓勵外國投資，一般情況下外國投資不受限制，設(shè)立新的企業(yè)，法律上并不要求獲得政府的批準(zhǔn)，也不要求與加拿大企業(yè)合資經(jīng)營,投資者只需履行事先向政府通知的義務(wù)。但《加拿大投資法》仍然規(guī)定了嚴(yán)格的提交投資通知和審查的標(biāo)準(zhǔn)，特別是對認(rèn)為危害加拿大某一重要經(jīng)濟部門或構(gòu)成嚴(yán)重競爭威脅的投資項目，審查尤為嚴(yán)格。

一、 加拿大投資法解讀

《加拿大投資法》(ICA)共9章52條。其宗旨是：鼓勵加拿大人或非加拿大人在資本和技術(shù)上投資，促進加拿大經(jīng)濟增長，增加就業(yè)；對非加拿大人的重要投資進行審查。
 
　 （一）投資人定義

加拿大人投資者是加拿大公民、長久居民、政府和機構(gòu)控制的信托公司、合營企業(yè)或加拿大投資法所特別界定的加拿大人控制的任何機構(gòu)。非加拿大人投資者則指不符合上述定義的投資者。按照加拿大法律法規(guī)的要求，公司的多數(shù)董事應(yīng)為加拿大居民。在安大略�。∣NTARIO），若公司只有一個董事，該董事必須是加拿大居民，若有兩個董事，其中一個必須是加拿大居民。在大不列顛哥倫比亞省(BC)，大多數(shù)董事必須是加拿大居民，其中一個必須是該省居民。在阿爾伯塔�。ˋLBERTA)，至少一半董事必須是加拿大居民。未入籍的永久居民在某些省份具有加拿大居民資格，在某些省份只能在某段時間具有加拿大居民資格。

在加拿大投資者并不絕對要在加拿大居住，非居住加拿大的投資人能夠按照加拿大投資法規(guī)定履行投資的報告及審核程序即可。此外，在加拿大投資者其經(jīng)營行為須符合加國的反壟斷法、消費者保護法、環(huán)境保護法、專利法和反仿冒法等法規(guī)。

（二）公司設(shè)立形態(tài)

加拿大的法律源于美國大陸法體系，經(jīng)營企業(yè)的主要形態(tài)有：
1、公司。加國公司在法律上系法人，可為私有或公眾之分。私立公司的股東不得超過50人，其股票不得向公眾出售，轉(zhuǎn)讓也受限制。 股份責(zé)任有限公司是加拿大最常見和最實用的公司實體 （也有不設(shè)立股份資產(chǎn)的公司，此類公司通常為非贏利公司）。
2、合伙。合伙有兩種型態(tài)。一是普通合伙。全部合伙人共同參與企業(yè)的經(jīng)營并承擔(dān)債務(wù)。其優(yōu)點在于可匯集各方的長處于一身，但缺點則為需向各方協(xié)調(diào)，會增加不少的管理工作。二是有限責(zé)任合伙。合伙關(guān)系通常以正式的合伙契約為憑證，由一位以上的普通合伙人管理合伙事業(yè)并負(fù)有清償負(fù)債的無限責(zé)任，其它有限責(zé)任合伙人則出資而不參與該合伙事業(yè)的經(jīng)營管理，其應(yīng)負(fù)的責(zé)任僅限于其出資額。
3、獨資。指全部事業(yè)為個人所有，利益與責(zé)任均歸于個人，以個人的名字或商號名稱經(jīng)營的企業(yè)。
4、外國公司的分公司。向營業(yè)所在地的省政府主管單位辦理登記并繳納費用后即可取得營業(yè)資格。該外國公司在加國分公司的盈利虧損應(yīng)視為該外國公司的盈利虧損，從而可以依據(jù)該外國的稅法以抵減該外國公司的其它收入。
5、聯(lián)合投資。指兩個以上的個人或公司共同合作，雙方按書面協(xié)議，各自貢獻(xiàn)其能力并分擔(dān)財務(wù)風(fēng)險，追求一項或一項以上的商業(yè)目標(biāo)。此種企業(yè)形式在石油、天然氣和房地產(chǎn)等行業(yè)甚為普遍。

（三）投資限制

投資人除了要注意適用于一般投資申請的法律外，對某些特殊的產(chǎn)業(yè)還有一些特殊的規(guī)定或限制。主要行業(yè)包括銀行業(yè)、廣播業(yè)、鈾礦業(yè)、報業(yè)、航空事業(yè)、漁業(yè)、沿海船務(wù)業(yè)、銷售財務(wù)業(yè)及消費者貸款業(yè)等等。如加拿大的銀行法對于加國銀行的所有權(quán)則有限制。股東中的任何一方所有權(quán)最多不得超過10％，股東中非加拿大居民的全部所有權(quán)不得超過25％（某些新設(shè)立的銀行或外國銀行設(shè)立的子公司不受此限制）。

（四）投資主管機關(guān)

加國投資業(yè)務(wù)自1994年起由加拿大外交國際貿(mào)易部及工業(yè)部主管，現(xiàn)由加拿大國際貿(mào)易部和工業(yè)部主管。除了負(fù)責(zé)加拿大投資法的制訂修改、審核及實施外，還為投資者提供服務(wù)。

（五）投資申請程序及審核程序

1、投資申請程序。根據(jù)加拿大投資法第11條的規(guī)定，非加拿大人投資如果是以在加國建立新企業(yè)的方式者，則只需向管理當(dāng)局上報備案即可。即投資者只需在有關(guān)投資進行之前，或在事后三十天內(nèi)，將投資方案通知加拿大投資管理部門。一般而言，投資者無需再進一步呈報資料。除非該新企業(yè)是屬于下列被保護產(chǎn)業(yè)之一，否則此項投資無需經(jīng)過審核或批準(zhǔn)。
 
2、審核程序
第一，如果非加拿大人投資于某些特殊行業(yè)，或接管現(xiàn)有的企業(yè)，則該項投資不僅需要申報并且需要依據(jù)加拿大投資法條例接受審核。根據(jù)加拿大投資法條例第15條規(guī)定，被保護的產(chǎn)業(yè)具體如下：書籍、雜志、期刊、報紙的出版、發(fā)行或銷售；電影或影像產(chǎn)品的制作、發(fā)行、銷售或展示；音樂錄音帶或錄像帶的制作、發(fā)行、銷售或展示；以印刷或可由機器閱讀形式的音樂出版、發(fā)行或銷售。

第二，如果非加拿大人在收購一個現(xiàn)有商業(yè)的控制權(quán)，而出現(xiàn)下列三種情況之一時，通常需要有公告程序。一是收購者直接收購該加拿大企業(yè)資產(chǎn)（并非借著收購一個非加拿大人所擁有公司，而間接取得一個加拿大人商業(yè)機構(gòu)的控制權(quán)），而該加拿大企業(yè)資產(chǎn)在500萬加元以上；二是收購者間接收購該加拿大企業(yè)其資產(chǎn)在5000萬加元以上；三是對所有資產(chǎn)在500萬加元至5000萬加元的加拿大企業(yè)的間接收購，而該企業(yè)資產(chǎn)又占整個投資交易總額的50%以上。

第三，如果投資申請項目需經(jīng)過審核，則投資人必須提出有關(guān)投資者個人及投資計劃的詳細(xì)資料。依據(jù)加拿大投資法第16、20及21條的規(guī)定，每一投資項目都將以個案方式接受評估，以決定此投資項目是否對加拿大有利。下列事項是評估時考慮的因素：一是該投資對加拿大經(jīng)濟活動及性質(zhì)是否有影響，包括對就業(yè)、原料加工、加國設(shè)備、零部件及服務(wù)效率是否有益，以及是否能夠增加對外出口；二是加拿大國民是否能夠在新企業(yè)或新企業(yè)所屬的產(chǎn)業(yè)中得到充分參與及就業(yè)機會。該投資是否能提升生產(chǎn)力及效率，是否能促進科技發(fā)展及產(chǎn)品創(chuàng)新，并使產(chǎn)品多元化；三是該投資對該產(chǎn)業(yè)或相關(guān)產(chǎn)業(yè)的競爭情況有何影響；四是該投資是否與全國工業(yè)、經(jīng)濟及文化政策兼容；五是該投資對加國在國際市場上是否有競爭力。

第四，對外國投資者收購加拿大企業(yè)資產(chǎn)金額需要審查的額度區(qū)分為WTO成員和非WTO成員標(biāo)準(zhǔn)。WTO成員國（敏感經(jīng)濟領(lǐng)域除外）直接并購加拿大公司所涉金額在2.5億加元以上的，需要經(jīng)過加政府審核；所涉金額在2.5億加元以下的，不需要接受審核，只需向加政府備案。非WTO成員投資以及敏感領(lǐng)域的直接投資在500萬加元以上的需要經(jīng)過政府審核；500萬加元以下的只需向政府備案。

3、項目修訂
投資申請如果不視為“對加拿大有利”的投資項目，申請人則可向主管當(dāng)局申明理由，說明未來的營運計劃及目標(biāo)，并提出保證，以取得投資許可。如果此保證方式獲得許可的投資，但在日后主管當(dāng)局可能進行復(fù)審，以確定投資人是否履行其當(dāng)初的保證，并修改其對加國經(jīng)濟有利的項目文件。

4、對不公平競爭提出審查意見
依據(jù)投資法的規(guī)定，加拿大工業(yè)部公平競爭局（Competition Bureau）對于企業(yè)并購的投資項目需就公平商業(yè)競爭及損害投資的立場提出意見。即使不需經(jīng)過投資法審查的投資項目，如果超過某一限度，在公司合并前必須向公平競爭局備案。公平競爭局的主要宗旨是限制那些會對加國內(nèi)市場的競爭情況產(chǎn)生影響的交易，因此即使是成立的投資企業(yè)在尋求擴張營運的過程中，有意取得現(xiàn)有加國企業(yè)的控制權(quán)時，也要參考公平競爭局的審核意見。
 
5、遵循自由貿(mào)易協(xié)定
加國依據(jù)北美自由貿(mào)易協(xié)議及世貿(mào)組織協(xié)議執(zhí)行法內(nèi)容修訂其投資法令。如公司投資人有二人以上，平均擁有公司股份。如投資人屬于北美自由貿(mào)易區(qū)或世貿(mào)組織成員，則適用北美自由貿(mào)易區(qū)或世界貿(mào)易組織成員國的投資規(guī)定。 對鈾工業(yè)、金融服務(wù)和交通的投資，加拿大規(guī)定了較為寬松的審核標(biāo)準(zhǔn)，且該標(biāo)準(zhǔn)每年修訂一次。2005年這一審核標(biāo)準(zhǔn)為2.5億加元，即WTO成員方直接并購加拿大企業(yè)所涉金額在2.5億加元以下的，不需要接受審核。間接并購則沒有任何限制，只需向加拿大政府備案即可。
加拿大投資法的貫徹實施，對加拿大利用外資發(fā)展本國經(jīng)濟，促進產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新，增加就業(yè)，產(chǎn)生了積極的推動作用。雖然投資法為20年前所制定的法律，但加拿大政府通過不斷修正相關(guān)法律法規(guī)，日益加大本國市場對外資的開放程度。目前，加拿大眾議院轄下的工業(yè)、自然資源、科學(xué)和技術(shù)常設(shè)委員會，正進行“加拿大21世紀(jì)工業(yè)” 研究，重點將集中在能源、制造業(yè)及服務(wù)業(yè)三大領(lǐng)域，此研究中包括對接受外國投資的政策作框架性研究，并重新審核加拿大投資法。

二、加拿大吸收外資情況

據(jù)加拿大統(tǒng)計局2004年底統(tǒng)計，外國在加拿大直接投資額比1990年增加一倍多，達(dá)3679億加元。投資多集中在工業(yè)基礎(chǔ)研究、高新科技、通訊、化工、醫(yī)藥等領(lǐng)域。累計在加拿大投資金額前10位的國家和地區(qū)是，美國2382億加元；英國295億加元；法國278億加元；荷蘭145億加元；日本106億加元；瑞士81億加元；德國76億加元；香港53億加元；盧森堡33億加元；百慕大10億加元。

我國企業(yè)在加投資主要形式有公司代表處、有限公司、合資公司。投資領(lǐng)域有資源開發(fā)、工業(yè)生產(chǎn)、建筑承包、農(nóng)牧漁業(yè)、餐飲業(yè)、科技文化交流、交通運輸咨詢服務(wù)等。截至2004年12月，我在加投資項目已達(dá)173個，中方投資4.6億美元。2004年，中國對加投資新設(shè)立企業(yè)18家,中方投資2347.7萬美元。
 
在加投資的主要不利因素：一是加拿大市場小。加拿大人口3207萬，與我國重慶市人口相當(dāng)。二是公司所得稅率高。加拿大廠商平均公司稅率為35．3％，這與美國為國內(nèi)消費而進行生產(chǎn)的公司39％的稅率相比雖具有競爭力，但39％只是美國的名義稅率，出口的優(yōu)惠稅率是29．6％。這對于一體化了的北美市場擴大銷售的美國公司來說十分有利，而加拿大出口產(chǎn)品則失去了競爭優(yōu)勢。三是加拿大的資本費用較高。實際優(yōu)惠利率現(xiàn)在平均為8.0%，流動資本與風(fēng)險資本的費用很高。四是加拿大投資收益較低。稅收和政府規(guī)章等構(gòu)成的間接成本增加，加元兌美元升值也使投資和出口成本增加。

三、對中國企業(yè)在加投資的幾點建議

國家鼓勵有實力、有條件的企業(yè)“走出去”赴國外投資，開展國際經(jīng)濟合作。許多在海外投資的企業(yè)經(jīng)營很有成效，同時也有許多值得注意的問題。據(jù)世界銀行的一份報告指出，三分之一的中國對外投資是虧損的，中國企業(yè)在國外經(jīng)商，高收益與高風(fēng)險并存。 根據(jù)在加投資企業(yè)經(jīng)營的經(jīng)驗和教訓(xùn)，擬提出以下建議。

第一，做好項目可行性研究。來加拿大投資的中國企業(yè)，應(yīng)在投資前對加國的市場及相關(guān)法律法規(guī)、投資環(huán)境等做充分的調(diào)研和科學(xué)分析，也可向加國權(quán)威律師、會計師事務(wù)所等咨詢機構(gòu)進行咨詢，權(quán)衡利弊，制定出一套完整的投資計劃，以避免盲目性。

第二，準(zhǔn)確把握投資定位。根據(jù)我國經(jīng)濟發(fā)展和長遠(yuǎn)戰(zhàn)略的需要，中國企業(yè)到加拿大投資的重點，一是能源開發(fā)性項目，如油砂開發(fā)利用；二是資源開發(fā)性項目，主要包括林業(yè)資源（包括木材、紙漿、膠合板等）、礦業(yè)資源（包括鐵礦、銅礦、鉀礦、鎳礦等）；三是科技合作項目等。

第三，選擇好合作對象。 有些企業(yè)在選擇合作對象時，輕信對方表白，缺乏必要的調(diào)查研究，甚至在經(jīng)營中把人、財、物全權(quán)交對方，結(jié)果企業(yè)利潤全部飽其私囊。個別合營企業(yè)由于對加市場缺乏深入、直接的調(diào)研，以及對加拿大法律生疏，與合作伙伴僅建立在所謂相互信任和友誼的基礎(chǔ)上。在企業(yè)管理上，規(guī)章不明，管理制度不科學(xué)、不嚴(yán)謹(jǐn)，企業(yè)自開業(yè)到停產(chǎn)僅半年，就進入了法律訴訟程序直至宣布破產(chǎn)。
第四，依據(jù)市場經(jīng)濟規(guī)律進行投資。 在加拿大投資建廠或開辦公司，屬企業(yè)行為，企業(yè)應(yīng)參與市場競爭，依法自主經(jīng)營、照章納稅、自負(fù)盈虧并承擔(dān)責(zé)任。