境外投資備案具體流程以及香港公司在返程投資中的作用

離岸公司在返程投資中的作用
所謂“返程投資”，系指一個(gè)經(jīng)濟(jì)體境內(nèi)投資者將其持有的貨幣資本或股權(quán)轉(zhuǎn)移到境外，再作為直接投資投入該經(jīng)濟(jì)體的經(jīng)濟(jì)行為。

境外間接上市融資與返程投資

受我國資本市場發(fā)展的客觀條件所限，境內(nèi)企業(yè)在境內(nèi)銀行貸款或者在境內(nèi)上市遇到障礙時(shí)，往往會(huì)通過境外間接上市融資獲取發(fā)展資金。在境內(nèi)企業(yè)境外間接上市或私募的過程中，可以采取直接注資換股或者融資收購兩種方式，將其資產(chǎn)權(quán)益由境內(nèi)向境外公司轉(zhuǎn)移。所謂直接注資換股，是指境內(nèi)企業(yè)股東向殼公司注入境內(nèi)資產(chǎn)權(quán)益，換取殼公司定向發(fā)行的股票控股權(quán)，又稱反向并購。國有企業(yè)一般采取這一方式。 但是，由于現(xiàn)行法規(guī)并未明確股票是一種對價(jià)支付形式，監(jiān)管部門存在認(rèn)識(shí)差異，且直接換股涉及境外投資審批，民營企業(yè)股東往往通過融資收購方式實(shí)現(xiàn)間接上市，即通過離岸公司引入過橋貸款或戰(zhàn)略投資者并取得相當(dāng)于賬面凈資產(chǎn)值的外匯資金，然后現(xiàn)金收購境內(nèi)資產(chǎn)權(quán)益。盡管民營企業(yè)股東的境內(nèi)資產(chǎn)權(quán)益從法律上全部轉(zhuǎn)由殼公司所控制，但境內(nèi)、境外為同一管理層，這種做法的本質(zhì)仍是跨境換股。通過這一模式，境內(nèi)民營企業(yè)轉(zhuǎn)化為境外殼公司的控股企業(yè)。
境外融資運(yùn)作過程中跨境換股導(dǎo)致的境內(nèi)企業(yè)變性為外資，是返程投資的一個(gè)重要來源。這種返程投資只是權(quán)益的跨境轉(zhuǎn)換，不涉及資本的實(shí)際流出，境外所籌資金作為增量外資(外商投資增資)或者境內(nèi)資產(chǎn)存量變現(xiàn)收入(包括減持擁有的境外股票)進(jìn)入國內(nèi)。

離岸公司及香港公司在返程投資中的作用
過渡性資本外逃與返程投資
在國內(nèi)理論研究中，返程投資基本上是資本外逃問題的一個(gè)“衍生產(chǎn)品”。理論界曾將中國的資本外逃區(qū)分為兩類：一類是“純粹性”的資本外逃，即資本以逃離本國為最終目標(biāo)，不再流回境內(nèi)；另一類是“過渡性”的資本外逃，即資本外逃只是一個(gè)中間環(huán)節(jié)，通常會(huì)以“外資”的身份再流回國內(nèi)，以獲取國內(nèi)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的市場機(jī)遇。也就是說，資本外逃不等于外逃資本完全存放于境外，其中很大一部分在完成資本權(quán)益的賬面轉(zhuǎn)移和性質(zhì)轉(zhuǎn)換后又回到境內(nèi)。過渡性資本外逃導(dǎo)致的返程投資，會(huì)發(fā)生資金的實(shí)際跨境流出和流入，最終資本還是回到境內(nèi)。過渡性資本外逃的具體動(dòng)機(jī)又可以分為政策尋租、私人財(cái)產(chǎn)保護(hù)、金融投機(jī)等幾種。
政策尋租
我國對內(nèi)外資實(shí)行差別待遇政策是返程投資的重要原因。雖然新《企業(yè)所得稅法》很大程度上取消了對外資企業(yè)的優(yōu)惠，但外商投資企業(yè)在諸多方面仍享有特殊待遇，其中包括稅收減免、土地和水電等基礎(chǔ)設(shè)施方面的價(jià)格優(yōu)惠、借用外債和資本匯出方面的政策便利等。由于內(nèi)、外資企業(yè)處于不公平的市場競爭環(huán)境中，內(nèi)資企業(yè)往往通過“返程投資”實(shí)現(xiàn)內(nèi)資變外資，從而在政策上也享受到優(yōu)惠待遇。
私人財(cái)產(chǎn)保護(hù)
我國在憲法中早已經(jīng)明確保障私人合法所得，但由于相關(guān)法律法規(guī)尚未健全，部分境內(nèi)私人資本所有者仍傾向于將財(cái)富轉(zhuǎn)移到國外然后再返程投資到國內(nèi)。通過這種運(yùn)作，既可以獲得國外更好的私人財(cái)產(chǎn)保護(hù)，也可以在國內(nèi)獲得對“外國投資者”的特殊保護(hù)。
金融投機(jī)
在匯率機(jī)制缺乏靈活性的情況下，匯率變動(dòng)預(yù)期會(huì)引發(fā)短期資本跨境套利的投機(jī)活動(dòng)。一般而言，當(dāng)一國存在資本管制且缺少必要的避險(xiǎn)和投資工具時(shí)，境內(nèi)居民通常不愿將外匯匯回境內(nèi)，在本國貨幣存在貶值預(yù)期時(shí)更是如此。但近年來，市場上普遍存在人民幣升值預(yù)期，境內(nèi)居民為了避免其存放于境外的短期資金因人民幣升值而縮水，傾向于將其調(diào)回境內(nèi)。
由于我國的資本管制存在結(jié)構(gòu)性差異，短期資本流入受到嚴(yán)格控制，對直接投資的管制則較為寬松。故上述短期資本同其他短期國際資本一起，以外商投資的方式進(jìn)入境內(nèi)，但往往并不從事實(shí)際投資經(jīng)營活動(dòng)，而是靜候人民幣升值從而獲利。這種“返程投資”，實(shí)質(zhì)上只是長期化的短期投機(jī)資本而已。
離岸公司及香港公司在返程投資中的作用
返程投資過程中，首要進(jìn)行的就是設(shè)立境外公司。根據(jù)投資者不同需求，可以設(shè)立一家或多家境外公司，通過不同架構(gòu)形式實(shí)現(xiàn)投融資目的。而注冊離岸公司或香港公司是設(shè)立境外公司的最主要形式。境外公司成立后，再通過新設(shè)或并購等形式在境內(nèi)設(shè)立外商投資企業(yè)，從而實(shí)現(xiàn)返程投資。
企業(yè)境外投資備案具體流程以及核心要點(diǎn)
一、對外投資所需環(huán)節(jié)流程
（一）企業(yè)在做出向境外投資的決議后，首先應(yīng)向省級(jí)發(fā)改委申請，省級(jí)發(fā)改委審核報(bào)國家發(fā)改委批準(zhǔn)，取得發(fā)改委對項(xiàng)目的核準(zhǔn)。
（二）履行上述審批程序后，企業(yè)通過省級(jí)商務(wù)部門向商務(wù)部提出申請，獲得商務(wù)部門的核準(zhǔn)，取得中國企業(yè)境外投資證書。
（三）企業(yè)需到外管局辦理外匯登記，憑境外直接投資主管部門的核準(zhǔn)文件和境外直接投資外匯登記證，在外匯指定銀行辦理境外直接投資資金匯出手續(xù)以將外匯匯出中國。
二、具體流程及要點(diǎn)
（一）發(fā)改委對外投資立項(xiàng)核準(zhǔn)
企業(yè)在項(xiàng)目對外開展實(shí)質(zhì)性工作之前，即境外收購項(xiàng)目在對外簽署約束性協(xié)議、提出約束性報(bào)價(jià)及向?qū)Ψ絿�家（地區(qū)）政府審查部門提出申請之前，應(yīng)先由省級(jí)發(fā)改委初核，后向國家發(fā)展改革委報(bào)送項(xiàng)目信息報(bào)告，并抄報(bào)國務(wù)院行業(yè)管理部門。國家發(fā)展改革委收到項(xiàng)目信息報(bào)告后，對于報(bào)告內(nèi)容要求的項(xiàng)目，在7個(gè)工作日內(nèi)向報(bào)送單位出具確認(rèn)函，確認(rèn)函將標(biāo)明一定的有效期。有關(guān)企業(yè)可在有效期內(nèi)對外開展實(shí)質(zhì)性工作，如在此期間未能完成，應(yīng)根據(jù)情況辦理確認(rèn)函延期，或者重新報(bào)送項(xiàng)目信息報(bào)告。
1、報(bào)批文件
（1）項(xiàng)目申請報(bào)告；
報(bào)送發(fā)改委的申請報(bào)告包括以下內(nèi)容：
①項(xiàng)目名稱、投資方基本情況；
②項(xiàng)目背景情況及投資環(huán)境情況；
③項(xiàng)目建設(shè)規(guī)模、主要建設(shè)內(nèi)容、產(chǎn)品、目標(biāo)市場，以及項(xiàng)目效益、風(fēng)險(xiǎn)情況；
④項(xiàng)目總投資、出資額、出資方式及用匯金額
（2）公司董事會(huì)決議或相關(guān)的出資決議；
（3）證明中方及合作方資產(chǎn)、經(jīng)營和資信情況的文件；
（4）投標(biāo)、購并或合資合作項(xiàng)目，中外方簽署的意向書或框架協(xié)議等文件。
2、審批時(shí)限
國家發(fā)改委受理項(xiàng)目申請報(bào)告后，應(yīng)自受理項(xiàng)目申請報(bào)告之日起20個(gè)工作日內(nèi)完成對項(xiàng)目申請報(bào)告的核準(zhǔn)，可延長10日并需告知項(xiàng)目申請人。
已核準(zhǔn)項(xiàng)目出現(xiàn)下列情形之一的，需向國家發(fā)改委申請變更：
（1）建設(shè)規(guī)模、主要建設(shè)內(nèi)容及主要產(chǎn)品、地點(diǎn)發(fā)生變化；
（2）投資方或股權(quán)發(fā)生變化；
（3）中方投資超過原核準(zhǔn)的中方投資額20%及以上；
（4）在計(jì)劃建設(shè)或收購交割期內(nèi)未實(shí)施。
（二）商務(wù)主管部門發(fā)放境外投資證書
企業(yè)通過商務(wù)部建立“境外投資管理系統(tǒng)”按要求填寫打印申請表，通過所在地省級(jí)商務(wù)主管部門向商務(wù)部提出申請。申請表填寫完整且符合法定形式的即予頒發(fā)《對外投資批準(zhǔn)證書》。

1、申請文件

（1）申請書（主要包括投資主體情況、境外企業(yè)名稱、股權(quán)結(jié)構(gòu)、投資金額、經(jīng)營范圍、經(jīng)營期限、投資資金來源、投資具體內(nèi)容等）；
（2）《境外投資申請表》
（企業(yè)應(yīng)通過“管理系統(tǒng)”按要求填寫打印，并加蓋公章）；
（3）境外投資相關(guān)合同或協(xié)議；
（4）有關(guān)部門對境外投資所涉的屬于中華人民共和國限制出口的產(chǎn)品或技術(shù)準(zhǔn)予出口的材料；
（5）企業(yè)營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件。
2、審批時(shí)限
省級(jí)商務(wù)主管部門自受理之日起10個(gè)工作日內(nèi)進(jìn)行初審，同意后上報(bào)商務(wù)部。商務(wù)部15個(gè)工作日內(nèi)做出是否核準(zhǔn)的決定。
（三）外管局外匯登記
企業(yè)在所在地外匯局辦理境外直接投資外匯時(shí)，應(yīng)說明資金來情況，外匯投資不超過1000萬美元的，由外管支局頒發(fā)境外直接投資外匯登記證。
1、報(bào)批文件
（1）外匯資金來源情況的說明材料；
（2）境內(nèi)機(jī)構(gòu)有效的營業(yè)執(zhí)照或注冊登記證明及組織機(jī)構(gòu)代碼證;
（3）境外直接投資主管部門對該項(xiàng)投資的核準(zhǔn)文件或證書；
（4）如果發(fā)生前期費(fèi)用匯出的，提供相關(guān)說明文件及匯出憑證；
（5）外匯局要求的其他材料。
2、審批時(shí)限
省級(jí)外匯管理分局應(yīng)在20工作日內(nèi)完成核準(zhǔn)并頒發(fā)《境外直接投資外匯登記證》。
三、需取得的批準(zhǔn)文件及相關(guān)法律法規(guī)
國家發(fā)改委：投資項(xiàng)目批復(fù)（境外投資項(xiàng)目核準(zhǔn)和備案管理辦法）
商務(wù)主管部門：對外投資批準(zhǔn)證書（境外投資管理辦法）
外匯管理部門：境外直接投資外匯登記證（境內(nèi)機(jī)構(gòu)境外直接投資外匯管理規(guī)定）

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