離岸觀點(diǎn)“細(xì)節(jié)是魔鬼”

中國新稅法后的離岸財(cái)稅規(guī)劃需要大處著眼，細(xì)處著手，并相時(shí)而動(dòng)。

世界在變，2008年人們還在詢問“三減兩免”的優(yōu)惠，而兩年后中國的稅法卻成了截然不同的版本。伴隨著金融危機(jī)的深入，作為G20一員的中國對于本國企業(yè)及外國企業(yè)在本國利益的稅收征收力度，開始與G20成員中發(fā)達(dá)國家一般看齊。

緊隨著新稅法，2009中國稅收當(dāng)局又密集出臺(tái)了一系列政策，以打擊濫用稅收協(xié)定及避稅行為，包括2號文（特別納稅調(diào)整實(shí)施辦法），82號文（關(guān)于境外注冊中資控股企業(yè)依據(jù)實(shí)際管理機(jī)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定為居民企業(yè)有關(guān)問題的通知），601號文（關(guān)于如何理解和認(rèn)定稅收協(xié)定中“受益所有人”的通知）及698號文（關(guān)于加強(qiáng)非居民企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得企業(yè)所得稅管理的通知）等補(bǔ)充了新稅法在執(zhí)行上的具體要求。

新稅法及隨后稅收相關(guān)文件的出臺(tái)，對于中國正在使用離岸商務(wù)結(jié)構(gòu)的人士及公司而言無疑有著深遠(yuǎn)的影響，為保證原有離岸結(jié)構(gòu)的成功運(yùn)作，審視與調(diào)整結(jié)構(gòu)中不適應(yīng)新稅收環(huán)境的內(nèi)容，至關(guān)重要。盡管在一篇文章中解釋如何根據(jù)具體情況，做出不同結(jié)構(gòu)調(diào)整的方案，是不可能的任務(wù)，但我們注意到新稅法的要求的在實(shí)際判定中基本落實(shí)在稅務(wù)機(jī)關(guān)對于“商業(yè)實(shí)質(zhì)”的判定上。

根據(jù)新稅法及2號文的規(guī)定，稅務(wù)機(jī)關(guān)針對“關(guān)聯(lián)交易”的稅務(wù)調(diào)查趨于嚴(yán)格。常有人因?yàn)槭盏诫x岸帳戶匯款卻顯示匯款來源信息為“中國”的公司，而受到稅務(wù)機(jī)關(guān)特別的關(guān)注。即便離岸公司的帳戶開設(shè)在中國境外，但由于在辦理銀行開戶時(shí)填寫了中國境內(nèi)的聯(lián)絡(luò)地址，匯款信息中將會(huì)顯示開戶人的資金來源于“中國”，而這是很明顯的“缺乏商業(yè)實(shí)質(zhì)”表現(xiàn)。

此外，以設(shè)立在與中國有雙邊稅務(wù)協(xié)定的地區(qū)，譬如香港，巴巴多斯等地作為投資中國的中間控股層（特殊目的公司）是進(jìn)行跨境投資中常用的投資控股結(jié)構(gòu)。但根據(jù)新稅法及601號文，698號文相關(guān)的一般反避稅條款，在實(shí)際商業(yè)運(yùn)作中，目前申請優(yōu)惠預(yù)提稅或要求境外股權(quán)交易按照雙邊稅務(wù)協(xié)議豁免中國稅的公司，在提供境外公司合法在離岸屬地注冊的官方證明以外，可能還會(huì)被要求提供，辦公樓租用證明，用工證明，以及最關(guān)鍵的“稅務(wù)居民身份”以證明其具有“商業(yè)實(shí)質(zhì)”。在2008年11月的重慶案，以及2008年12月的新疆案中，中國稅務(wù)當(dāng)局都根據(jù)“中間控股公司”沒有“商業(yè)實(shí)質(zhì)”而駁回了境外公司以境外股權(quán)轉(zhuǎn)移不涉及中國稅或雙邊稅務(wù)協(xié)議的免征稅請求，而加征了“預(yù)提稅”。

那么離岸屬地是否可以提供足夠的商業(yè)實(shí)質(zhì)呢？答案是肯定的。盡管OECD等國際組織對于離岸屬地的“有害稅收競爭”詬病已久，但許多離岸金融中心及商務(wù)中心顯然提供的不僅僅是一個(gè)注冊了的公司名字。許多屬地不僅提供稅收居民身份，譬如塞舌爾的CSL公司(注冊塞舌爾公司)，毛里求斯的GBC1公司，納閔的有限公司，迪拜經(jīng)濟(jì)特區(qū)公司；歐洲低稅地的公司，如瑞士，塞普路斯，列支敦士登，盧森堡(注冊盧森堡公司)，以及人們熟悉的英國(注冊英國公司)，香港(注冊香港公司)等地區(qū)，在注冊便捷，稅收優(yōu)惠以外，這些地區(qū)更可提供相應(yīng)的有競爭力的商務(wù)服務(wù)，與金融服務(wù)。

此外，在面對著變化無常的國家政策風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，我們能做的除了實(shí)時(shí)關(guān)注政策變化以外，還可以使用“信托安排”改變所有權(quán)人身份。信托不僅可分散與所有權(quán)主體身份所聯(lián)系政策風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)通過合理的信托安排改變納稅主體身份，而獲得一定程度上的稅收便宜。更重要的是，對于中國人使用離岸結(jié)構(gòu)控制海外資產(chǎn)，信托可以提供容易被人忽略的“資產(chǎn)保護(hù)”，曾經(jīng)有因注冊BVI公司的控制人突然亡故，導(dǎo)致其繼承人為申請BVI公司的遺產(chǎn)認(rèn)證花費(fèi)長達(dá)兩年的時(shí)間，及超過公司資產(chǎn) 2%以上的申訴費(fèi)用，公司業(yè)務(wù)也因此受到影響，事前的信托安排則可有效解決這個(gè)問題，尤其是BVI的“家庭資產(chǎn)保障信托”根據(jù)當(dāng)?shù)胤�律，同時(shí)也可提供資產(chǎn)所有人生前對境外資產(chǎn)的全權(quán)控制權(quán)。

“魔鬼藏在細(xì)節(jié)中”，對于成功的離岸商業(yè)安排而言，除了全局性的前瞻性的計(jì)劃，更需要審視每一個(gè)相關(guān)的細(xì)節(jié)，保證離岸結(jié)構(gòu)的順利運(yùn)行。